СТАТЬИ АРБИР
 

  2016

  Декабрь   
  Пн Вт Ср Чт Пт Сб Вс
28 29 30 1 2 3 4
5 6 7 8 9 10 11
12 13 14 15 16 17 18
19 20 21 22 23 24 25
26 27 28 29 30 31 1
   

  
Логин:
Пароль:
Регистрация
Забыли свой пароль?


Банкротство практика (практика по банкротству): Комментарий к статье 114 Размещение дополнительных обыкновенных акций должника

1. В том случае, если должником является акционерное общество, Законом предусматривается такая мера по восстановлению его платежеспособности, как увеличение уставного капитала путем размещения дополнительных обыкновенных акций. Результатом применения в отношении должника данного мероприятия является получение в оплату выпущенных дополнительных акций денежных средств, поступающих в имущественную массу должника, из которой производится удовлетворение требований кредиторов. Таким образом, после осуществления эмиссии и оплаты акций должник может рассчитаться с кредиторами, а внешнее управление завершается. Акционерное общество продолжает функционировать, но с увеличенным количеством акционеров.

Данная мера восстановления платежеспособности должника имеет смысл только в том случае, если имеются лица, заинтересованные в получении прав управления должником после восстановления его платежеспособности.

2. Возможность применения в отношении должника данной меры восстановления его платежеспособности зависит, во-первых, от наличия соответствующего ходатайства органа управления должника (абз. 2 п. 1 комментируемой статьи, п. 2 ст. 94 Закона), а во-вторых, от его включения в план внешнего управления по решению собрания кредиторов.

3. Важным условием включения мер по восстановлению платежеспособности должника - акционерного общества путем увеличения его уставного капитала и размещения дополнительных обыкновенных акций является наличие ходатайства органа управления должника, имеющего соответствующую компетенцию согласно учредительным документам акционерного общества. При этом обращению названного органа с данным ходатайством к внешнему управляющему предшествует принятие этим органом в соответствии с абз. 3 - 5 п. 2 ст. 94 Закона одновременно следующих решений:

об определении количества, номинальной стоимости объявленных акций;

об увеличении уставного капитала акционерного общества путем размещения дополнительных обыкновенных акций;

об обращении с ходатайством к собранию кредиторов о включении в план внешнего управления возможности дополнительной эмиссии акций.

Порядок принятия указанных решений регламентирован также нормами Федерального закона "Об акционерных обществах", ст. 28 которого установлено, что уставный капитал акционерного общества может быть увеличен путем либо увеличения номинальной стоимости акций, либо размещения дополнительных акций.

В соответствии с нормами абз. 2 п. 2 указанной статьи решение об увеличении уставного капитала общества путем размещения дополнительных акций принимается общим собранием акционеров или советом директоров (наблюдательным советом) общества, если в соответствии с уставом общества ему предоставлено право принимать такое решение.

По общему правилу соответствующее решение принимается общим собранием акционеров (в силу подп. 6 п. 1 ст. 48 и п. 3 ст. 49 Федерального закона "Об акционерных обществах" для принятия такого решения обязательно предложение совета директоров; в соответствии с п. 2 ст. 49 "Об акционерных обществах" общее собрание принимает это решение простым большинством голосов акционеров - владельцев голосующих акций, принимающих участие в собрании). Однако на основании прямого указания в уставе АО соответствующее решение может приниматься и советом директоров.

Вместе с тем установлено, что дополнительные акции могут быть размещены обществом только в пределах количества объявленных акций, установленного уставом общества (п. 3 ст. 28 Федерального закона "Об акционерных обществах"). Решение вопроса об увеличении уставного капитала общества путем размещения дополнительных акций может быть принято общим собранием акционеров только одновременно с решением о внесении в устав общества положений об объявленных акциях, необходимых в соответствии с законодательством для принятия такого решения, или об изменении положений об объявленных акциях. В соответствии с ГК РФ изменение устава общества, в том числе изменение размера его уставного капитала, относится к исключительной компетенции общего собрания акционеров.

Кроме того, поскольку в соответствии с п. 2 комментируемой статьи размещение дополнительных обыкновенных акций может проводиться только по закрытой подписке, п. 2 ст. 39 Закона об АО установлено, что соответствующее решение имеет право принимать только общее собрание акционеров. Дополнительным условием является принятие данного решения большинством в три четверти голосов акционеров - владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров, если необходимость большего числа голосов для принятия этого решения не предусмотрена уставом общества.

Таким образом, в соответствии с нормами ГК РФ и Закона об АО установлено, что органом, имеющим право принимать решение о размещении дополнительных обыкновенных акций должника как мере восстановления его платежеспособности, является только общее собрание акционеров.

3. Решение общего собрания акционеров о размещении дополнительных обыкновенных акций должника в целях восстановления его платежеспособности в соответствии с п. 4 ст. 28 Закона об АО и п. п. 2 - 4 комментируемой статьи должно определять следующие условия:

1) количество размещаемых дополнительных обыкновенных акций в пределах количества объявленных акций этой категории (типа);

2) номинальная стоимость размещаемых дополнительных обыкновенных акций;

3) цена размещения или порядок определения цены размещения дополнительных акций лицам, имеющим преимущественное право приобретения размещаемых акций. Так, в соответствии с п. 2 ст. 36 Закона об АО установлено, что цена размещения дополнительных акций лицам, осуществляющим преимущественное право приобретения акций, может быть ниже цены размещения иным лицам, но не более чем на 10%;

4) способ размещения - закрытая подписка (т.е. среди ограниченного круга лиц);

5) круг лиц, среди которых предполагается размещение дополнительных обыкновенных акций;

6) предоставление акционерам должника права преимущественной покупки размещаемых дополнительных обыкновенных акций должника;

7) срок, предоставляемый акционерам должника для осуществления преимущественного права на приобретение дополнительных обыкновенных акций должника, - не более чем сорок пять дней с даты начала размещения указанных акций;

8) срок размещения - не более трех месяцев;

9) форма оплаты - только денежными средствами;

10) иные условия размещения акций. Например, условия оплаты размещаемых дополнительно обыкновенных акций, предусматриваемые в заключаемых договорах, с учетом того, что государственная регистрация отчета об итогах размещения дополнительных обыкновенных акций должника должна быть осуществлена не позднее чем за месяц до даты окончания внешнего управления.

4. Основанием для включения в план внешнего управления данной меры восстановления платежеспособности должника является также решение собрания кредиторов. Основанием его принятия является соответствующее ходатайство общего собрания акционеров должника, которое может быть подано как до, так и после утверждения плана внешнего управления. При этом устанавливается обязанность внешнего управляющего провести собрание кредиторов по рассмотрению данного вопроса. Практически не исключается возможность отказа во включении данной меры восстановления платежеспособности, который может быть обжалован в арбитражный суд.

5. Пункт 5 комментируемой статьи устанавливает гарантии для лиц, которые приобрели дополнительные обыкновенные акции должника. В том случае, если выпуск дополнительных обыкновенных акций должника признается несостоявшимся или недействительным, средства, полученные должником от лиц, которые приобрели дополнительные обыкновенные акции должника, возвращаются таким лицам вне очередности удовлетворения требований кредиторов.




.


Рыбасова Е.Н. Комментарий к закону о банкротстве. М: Юстицинформ, 2011



МОЙ АРБИТР. ПОДАЧА ДОКУМЕНТОВ В АРБИТРАЖНЫЕ СУДЫ
КАРТОТЕКА АРБИТРАЖНЫХ ДЕЛ
БАНК РЕШЕНИЙ АРБИТРАЖНЫХ СУДОВ
КАЛЕНДАРЬ СУДЕБНЫХ ЗАСЕДАНИЙ

ПОИСК ПО САЙТУ
  
Количество Статей в теме 'Банкротство, арбитражные управляющие': 3247