Предыдущая страница Оглавление Следующая страница
Значительная часть правоведов, занимающихся проблемами трансграничной несостоятельности, считают, что обязательным признаком этих отношений является наличие так называемого иностранного элемента <1>. Очевидно, поиск этого элемента основан на отнесении отношений, связанных с трансграничной несостоятельностью, к сфере международного частного права (о чем речь пойдет ниже) <2> и попытке описать их с помощью категории, используемой для описания предмета международного частного права.
--------------------------------
<1> Трушников С.С. Возбуждение производства по делам о несостоятельности в России и Германии. СПб.: Изд-во юрид. ф-та СПбГУ, 2006. С. 144; Рягузов А.А. Трансграничная несостоятельность - институт международного частного права // Международное публичное и частное право. 2007. N 4. С. 2 - 4; Летин А.Б. Трансграничная несостоятельность как объект науки МЧП // Государство и право. 2003. N 8. С. 81.
<2> Кох Х., Магнус У., Винклер фон Моренфельс П. Международное частное право и сравнительное правоведение. М., 2003. С. 306 - 319; Нешатаева Т.Н. Международное частное право и международный гражданский процесс. М., 2004. С. 578 - 581; Летин А.Б. Указ. соч.; Рягузов А.А. Указ. соч.
Например, Д. Дойч (D. Doetsch) и А. Хаммер (A. Hammer) полагают, что иностранный элемент в отношениях, связанных с трансграничной несостоятельностью, может присутствовать в трех вариантах - "должник, кредиторы, активы должника" <1>. А.А. Мамаев, исследуя вопросы юрисдикции по трансграничным гражданским делам, определяет последние как "гражданские дела с иностранным элементом". Он пишет, что "в условиях все возрастающего сотрудничества государств в различных областях возникает значительное количество частноправовых споров, осложненных иностранным элементом, или трансграничных споров" <2>. Случаи трансграничной несостоятельности со всей очевидностью относятся к трансграничным гражданским делам, поэтому трансграничную несостоятельность также можно определить с помощью указания на наличие в ней иностранного элемента.
--------------------------------
<1> Doetsch D.A., Hammer A.L. Observation on Cross-Border Insolvencies and Their Resolution in the NAFTA Region: Where Are We Now? // United States - Mexico Law Journal. Spring 2002 (доступно на сайте: www.mayerbrouwnrowe.com).
<2> Мамаев А.А. Международная судебная юрисдикция по трансграничным гражданским делам. М., 2008. С. 7 - 9.
Подход, основанный на определении трансграничной несостоятельности через наличие иностранного элемента, использовался при написании Стамбульской конвенции 1990 г. <1>. В п. 1 разъясняющего доклада к Конвенции указано, что Конвенция применяется в отношении дел о банкротстве, имеющих международный аспект (international aspect), в случаях, когда активы или кредиторы должника находятся в разных государствах <2>. По всей видимости, понятие "международный аспект" является эквивалентом иностранного элемента.
--------------------------------
<1> Европейская конвенция о некоторых международных аспектах банкротства 1990.
<2> Explanatory Report on European Convention on Certain International Aspects of Bankruptcy (Istanbul Convention). 05.06.1990; International Aspects of Bankruptcy. P. 5.
По этому пути пошел и российский законодатель. И если до недавнего времени российский Закон о банкротстве <1> лишь использовал термин "трансграничная несостоятельность", не давая ему определения, то в связи с внесением в него изменений <2> Закон стал определять трансграничную несостоятельность как "несостоятельность (банкротство), осложненную иностранным элементом" <3>.
Предыдущая страница Оглавление Следующая страница
Собина Л.Ю. Признание иностранных банкротств в международном частном праве, 2012
Количество показов: 2034